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合法约定还是霸王条款?

日期:2008-01-15  更多当日旅游快讯>>
专家关注“旅游生死状”问题
 
    但凡每个旅游旺季,旅游生死状的问题总会集中表现出来。什么是“旅游生死状”?就是遇到旅游过程中可能有较大风险的活动项目时,旅行社和游客在合同以外签订的要求游客自己承诺来承担风险的协议。比如到海岛旅游游客要求下水游泳、到北方雪国要求滑雪的时候,都容易遇到“生死状”的问题。那么这样的“生死状”是不是真的能帮助旅行社免责,“生死状”的出现是不是一定对游客不利?在出了事故以后,法律又会如何来衡量“生死状”的合法性?这些就成了游客和旅行社共同关心的问题。正在眼前的春节黄金周,“生死状”又要大量涌现,游客究竟是该签还是不签,市旅游委法规处专门邀请专家来给“生死状”下个鉴定书。
 
■■□圆桌论坛
 
“旅游生死状”的蔓延是市场混战中企业能力降低的表现
上海市政府法制办经济法规处 丁立
 
    “旅游生死状”是旅游业发展特定阶段下的产物。旅行社行业从高端走向低门槛、低收益、低评价、低风险防范,决定了旅行社将“旅游生死状”视为救命稻草。生死状本身是不是合法的,不能一概而论,需要具体情况分析。比如是不是双方真实意思表示的结果,还是一方在受欺骗或者胁迫的情况下签署。如果是前者,那么这个生死状可以被认为是合法的合同条款,如果是后面的情况,该合同就可能是无效或者可撤销的。
    除了判断合法性问题以外,作为“生死状现象”在旅游市场内部的蔓延,其实传递出一个值得警惕的信号,这反映这个行业内某些旅行社在面对消费者的时候是在逃避责任,是在降低自己的行业素质。旅行社作为专业经营者,应当依法承担其经营义务,对处在相对弱势地位的旅游者,要细致、周全地提示旅行过程中的风险和注意事项,并提供相应的服务,不能以“生死状”排除自己的应尽义务。另一方面,我们提示旅游者在签订旅游合同的过程中,要合理审慎地关注旅游合同的各项条款,注意旅行社是否设定了不合理的格式条款,依法维护自身权益。同时,旅游者也不必过于追求低价高质的服务,不要把导游领队当作监护人,注意自身的安全保护。
建议有关管理部门、行业协会要对“旅游生死状”做到“三不”,即“不忽视、不提倡、不蔓延”,和“三要”,即“要规范、要引导、要警示”。并且制定一些规范的“提示内容”来提供给游客和旅行社。
 
作为“生死状现象”在旅游市场内部的蔓延,其实传递出一个值得警惕的信号,这反映这个行业内某些旅行社在面对消费者的时候是在逃避责任,是在降低自己的行业素质。
 
就旅游市场成熟来说,“旅游生死状”有积极意义
执业律师 上海师范大学旅游学院副教授 上海旅游法制研究室负责人 王玉松
 
    我感觉现在有不少游客认为只要是跟旅行社外出旅游,无论任何原因造成的损害,组团社都有义务赔偿。这实际上是既错误又危险的看法。说它错误是因为:从法律的角度看,最高人民法院的司法解释中明确规定,提供餐饮、住宿等服务的经营者对消费者应承担合理限度范围内的安全义务。也就是说,只要组团社尽到了应尽的防范、提醒、警示、说明等安全义务,其对损害的发生不存在过错,则组团社就应当免除赔偿责任。说它危险是因为:旅游活动的时空是不断变换的,导游或领队是不可能每时每刻都紧盯每名游客的,所以游客自己要有安全防范意识;如果游客自己疏忽,发生安全事故的可能性也很大。从法律的角度看,如果因游客自己的过错导致的损害,游客自己也应当承担责任的。所以,所谓旅游者的责任,主要是针对游客对旅游中安全问题的片面认识而言的。
    目前必须改变的一种现状是:许多游客对旅游中安全问题的认识都比较片面,认为安全问题都是由旅行社负责的。实际上,在旅游中最该对自己负责的应当是游客自己,因此游客一定要有自己对自己负责的意识。从这一层面看,“旅游生死状”有其积极的意义,那就是对游客自身安全防范意识起到重要的强化作用。
    对于具体的安全防范措施,游客需要做好旅游前的“六选择”和旅游中的“四要”。“六选择”简单说来就是:(1)选择更安全的旅游方式。随着旅游方式个性化、多样化的发展,出现了许多新的旅游方式,如沙漠探险游、自驾车游、自助游等。这些旅游方式满足了现代人寻求新奇和刺激,以释放压力、挑战自我的需求,但同时旅游中的安全风险也大大增加,并非所有的游客都有应对这些风险的经验和能力。(2)选择更成熟的旅游产品。旅行社所提供的旅游产品中,有些是属于已经经过长期的运作,被证明安全性等各方面都比较高的。有些则是才开发不久,在安全风险预估方面还不够充分的新产品。(3)选择更放心的旅游企业。(4)选择更全面的保险保障。旅行社投保的责任险的保险范围是有限的,旅游中意外事故、疾病等造成的损害并不在赔付范围之内。这就需要游客自己要有通过投保其他保险以转移风险的意识,但这在我国的游客中是普遍缺乏的。(5)选择更合适的装备设施行头。(6)选择更好的出游时机。
    旅游中的“四要”是指:(1)要认真对待安全警示。许多游客对旅行社及其导游事先的安全提醒和告知经常不予理会,参加出境游行前说明会的游客常常寥寥无几,对行程中导游的安全说明有时甚至认为是小题大做,但一旦发生意外,又回过头来指责旅行社未尽安全义务。这种做法首先是对自己不负责,其次对旅行社也不负责。
    (2)要强调安全行为方式。为了增加旅游中的趣味性、获得更多的愉快体验,游客有时会选择参加一些游乐项目,比如在草原上骑马、在海滨游泳或潜水等,无论参加哪种游乐项目,游客自己都需要注意行为安全。比如在过吊桥时不要有意晃动,在潜水时应有专业人员在场等。
    (3)要活动在安全区域。对旅游中一些地势险要、发生过险情的地方,导游都会提醒游客在拍照或游玩时不要进入,但有些游客总抱侥幸心理,认为意外不会发生在自己身上,因此,对导游的提醒也不当回事儿,这其实是对自己的生命安全不当回事儿的表现。
    (4)要及时应对身体不适。有些游客在出游前或者出游过程中出现身体不适时,出于种种原因考虑而不及时与旅行社或者随团导游联系或反映,有时也会发生游客不幸病亡的严重后果,而如果能让旅行社或者随团导游知道情况并作出合理应对的话,也许这种严重后果就可以避免。
 
目前必须改变的一种现状是:许多游客对旅游中安全问题的认识都比较片面,认为安全问题都是由旅行社负责的。实际上,在旅游中最该对自己负责的应当是游客自己,因此游客一定要有自己对自己负责的意识。
 
旅行社必须认识到,签订“旅游生死状”不等于可以免去警示提醒义务
上海市旅游委法规处副处长 朱国建
 
    首先,随着旅游市场发展,风险的增大,游客和旅行社双方的法律意识都在加强,这才出现了“旅游生死状”,这是为什么“旅游生死状”这几年特别突出的原因。但是旅游生死状由于其签订情况的复杂性,给司法实践带来了很多问题。如何去认定,也有一些不同的意见。但是我们认为很关键的一点是:旅行社不应该使用让游客签订生死状的方式,把免去一些不属于自己的责任与回避旅行社按照法律必须担负的警示和提醒义务混为一谈。
    旅行社和游客在旅游信息的掌握程度上是不对称的,游客总比旅行社掌握的要少。所以对面临的风险游客的认识也许十分有限。旅行社对游客进行风险提示是他的法定义务。然后,在已经有警示的前提下,游客和旅行社进一步来明确双方的权利和义务。
    那么如何让游客不认为这样的风险责任分担是霸王条款呢?现在有的旅行社在实际操作过程中,就把一张纸发给每个游客,要求游客签个字,你要么签,如果不签,就别去了。这当然有“霸王”的味道。即使游客不愿意签字,旅行社也必须完成合同所涉及的正常的旅游项目。如果是合同涉及安全事项的未尽事宜,在旅行社进行警示和劝告,游客了解到自己的风险和责任并愿意明确说明之后,双方则在平等协商的基础上签订补充合同。
    而作为旅游主管部门,我们也会在引导工作中让消费者认识到生死状的法律重要性,而且在将来规范示范合同的时候,把安全警示等内容考虑进去。
 
但是我们认为很关键的一点是:旅行社不应该使用让游客签订生死状的方式,把免去一些不属于自己的责任与回避旅行社按照法律必须担负的警示和提醒义务混为一谈。
 
■■□关键词搜索
 
国外也有“旅游生死状”
 
南非:参观野生动物园先签生死状
    或许你不知道,世界上最大、动物保护措施最完善、位于南非共和国姆普马兰加省的东北部的野生动物园,叫做“克鲁格国家公园”。游客开车进大门前,保安人员要对每辆车进行安全检查,防止有人将枪支带进去猎杀动物。在入口处有一块明显的标示牌,上面写着:这里是动物的天堂,从现在起你必须呆在车笼里,如果你打开车窗或胆敢下车的话,那一切后果自负。另外,公园还要求每一位游客签署一份“生死状”,以避免承担重大伤亡事故的责任。
 
美国:游太空先签“生死状”
    美国联邦航空局出台的第一部针对太空旅游业的条例于今年2月13日生效。该条例暂未强制要求太空旅游公司保证旅客人身安全。根据条例要求,企业在把旅客送入太空前必须以书面形式告知其风险,包括遭受严重伤害乃至死亡的可能。游客则必须保证,如发生意外不起诉政府。条例要求企业向旅客提供飞行前训练、评估等必要步骤,但未限制谁可进入太空旅行。条例适用于在全球范围内开展太空游业务的美国企业和在美境内开展该业务的所有企业。国会议员在对该条例进行表决时提出,太空游尚处于起步阶段,如强制要求公司保证旅客安全,可能阻碍这一新兴产业。最终达成的折中议案是不强制要求太空旅游企业保证旅客人身安全,但必须事先告知其风险。
 
(记者/潘倩)
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